证监会听证重申红线 监管措施不可代替行政处罚（3）

监管措施不可代替行政处罚

此次集中听证的11宗涉嫌违法减持案件的当事人，在申辩主张不予处罚或者减轻处罚时，普遍给出了行政处罚之前地方证监局已对其采取了监管措施，不应“一事两罚”；减持并非恶意，也没有影响股价或者从中牟利；减持发生后，当事人已作出行动对涉嫌违法减持部分予以增持等申辩意见。

就此，证监会执法人员接受媒体采访表示，证监会派出机构对涉嫌违法当事人出具监管警示函，属于日常监管措施，并不能替代行政处罚，被出具监管警示函后再被行政处罚，也不属于“一事两罚”的情况。

“如果涉嫌违法事实认定确实存在、法律依据充分，就应当进行行政处罚。”该执法人员表示，证监会代表着公共利益，须依法行使公权力，若当罚不罚，就是失职、未依法行政。

而因对《证券法》了解不够而导致违法后果、并非出于主观故意以及未出于盈利考虑而减持股份、股价在减持期间并未发生剧烈下跌甚至还有上涨等等申辩理由，证监会认为这些都不构成免责的事由，也不是不予行政处罚的理由。

“这些申辩理由仅是从当事人自己一方的角度去考量的，证监会只能站在公共利益的立场上，依法、公平、公正执法。”证监会执法人员回应，达到违法行为的构成条件，就构成违法行为，就必须依法予以处罚，这是证监会责无旁贷的职责，必须不偏不倚，不受其他因素左右。同时这也提醒上市公司大股东，应当严格遵守法律规定，谨慎履行义务，不得逾越法律法规红线。

但他也提到，对于减持的主观恶意程度、事后是否作出增持予以弥补等因素，证监会在量罚过程中，会在裁量时予以考虑。同时，并非任何事后增持都可减轻处罚，“在实际增持达到一定比例的情况下，可以认定属于符合《行政处罚法》第二十七条的规定，予以从轻处罚。

为此，我们按照当事人实际增持的情况执行统一的、有梯度的从轻处罚幅度。从轻处罚只限于对违法减持罚款数额产生影响，不影响对涉案主体信息披露违法行为的处罚。”